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2022年境外投资37号备案指南梳理

如今，越来越多的投资者选择开拓海外市场。如果一家国内运营公司的股东在海外设立控股公司，直接或间接控制国内运营公司，并通过海外控股公司开展融资活动，这种结构通常称为红筹股结构。中国企业建立红筹股结构的最终目的基本上是在海外上市融资。外汇登记红筹架构的企业来说，外汇登记是一个极其重要的环节。由于外汇违规行为面临行政处罚，整个红筹结构可能无法顺利上市。考虑到37号文登记在红筹架构搭建中的重要性，腾博国际永为大家梳理37号文实践中常遇到的问题及解决方案，以供参考。

为什么一定要办理37号文登记？

如果中国人对海外投资或持股有许多限制，中国自然人原则上不允许在海外投资。在现有的外汇管理体系下，37号文件是中国自然人持有海外公司股份的唯一途径。 37号文件从规则层面开辟了两种境内个人跨境资本流动:①境外投融资及返程投资通过特殊目的公司进行；

②境内个人参与境外非上市特殊目的公司股权激励。

也就是说，37号文题合规化

1. 解决境内居民在境外持股的合规性

2. 解决境外融资和回程投资的合规性

3. 通过境内居民境外投资金调回渠道

二、谁需要办理37号文件登记？

根据37号文件的规定，下列人员通过特殊目的公司进行境外投融资并返还投资的，应当办理37号文件登记:1. 境内个人具有中国籍，无境外身份(包括境外永久居民身份和其他国籍)，主要包括三类人:(1) 中国企业创始人(2) 中国企业其他中国自然人股东(3) 在中国企业上市之前ESOP鼓励已行使的员工 2. 境外特定个人和具有双重身份的境内个人，以境内资产或权益出资境外特殊目的公司。

三、什么时候需要办理37号文件登记？

在海外上市搭建红筹/VIE建立境外控股公司后，国内自然人设立架构WFOE之前，应向外管局申请办理境外投资外汇登记手续。

如果此时不办理登记，国内居民从特殊目的公司获得的利润和权益实现收入将难以转回国内使用，这将导致WFOE与海外母公司的资本交易（利润、出资等）是非法的，可能会对公司的海外上市造成障碍。

四、在哪里办理37号文件登记？

选择申请境内资产或者权益登记的，应当向境内企业资产或者权益所在地银行申请；涉及多个境内企业资产或者权益且所在地不一致的，应当选择其中一家主要资产或者权益所在地银行集中登记；

选择出资境外合法资产或者权益的，应当向户籍所在地银行申请登记。由于大部分项目仍以创始人持有的国内企业股权办理37号文件登记，在企业所在地银行办理的情况较为常见。

五、未按规定办理登记/变更登记的后果是什么？

从法律法规的角度来看，国内个人未按照规定办理相关外汇登记、虚假承诺的，外汇管理机关也有权责令改正、警告，可以处以5万元以下的罚款；涉及资金流出、外汇流入等问题的，处罚金额进一步增加，有关外汇需要限期恢复。 此外，国内个人未能合规登记，还涉及相关外商投资企业的外汇合规或限制。这些外商投资企业可能面临罚款，并可能进一步受到外汇利润或其他外汇业务的限制。 此外，由于现实中仍难以办理补充登记，这种不合规也可能影响企业未来的融资和后续资本运作。特别是在企业上市准备阶段，创始人可能需要花更多的精力来纠正相关缺陷（可能无法纠正）；如果相关缺陷无法解决，中介机构也很难发布合规意见。因此，腾博国际给出的专业建议是，企业创始人在建立相关结构时必须注册37号文件。