ODI备案的必要性及ODI申报方式分析-卓信企业

ODI备案的必要性及ODI申报方式分析

目前，中国许多大陆企业选择在国外上市，而香港和美国已成为中国企业家最受欢迎的选择。随着市场环境的客观变化和大陆企业的海外上市（一般为红筹股结构（包括VIE结构))的选择使得很多人民币基金也会选择在海外投资拟上市的红筹股结构公司，因此可能会面临申请海外直接投资(以下简称ODI)审批/备案问题，完成ODI只有通过审批程序，才能直接在海外持股)。ODI政府审批(审批/备案)是中国企业海外直接投资的基础工作)。

2020年海外直接投资数据

据商务部、外汇局统计，2020年中国直接投资9169.7亿元同比增长3亿元.3%（折合1329.同比增长34亿美元.3%)。其中，中国境内投资者直接投资全球172个国家和地区的6790家境外企业，累计投资7597.7亿元降7亿元.4%(折合1101.同比下降5亿美元.4%)。

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目前，企业境外直接投资监管结构

目前，中国企业海外直接投资（ODI）主要监管程序为商务部门、国家发展和改革委员会、外汇部门的备案、批准或登记程序。根据有关法律法规，境内非国有企业进行海外直接投资或并购交易，需要获得商务部门海外投资行为和改革委员会批准或备案、银行外汇登记三个环节（涉及国有资产的企业也应经国有资产监督管理委员会批准）。企业为军工等特殊行业的，也可以涉及安全管理部门；基金产品当遵守QD产品规则。

不备案的后果是什么？

1、投资者暂停或停止实施，并给予警告；

二、依法提供融资、担保的处罚；

3.外汇进出有限。

境外投资备案（ODI）申报方式及要点

目前，大多数在海外上市或计划在海外上市的中国新经济企业都采用海外红筹结构，包括股权红筹结构和VIE结构。在海外红筹股结构下，集团的融资主体和拟上市主体一般为在海外开曼群岛成立的公司（以下简称开曼公司）。通常的海外红筹股结构如下：

根据海外投资规定，上图海外红筹股结构中的开曼公司是中国法律下的海外企业。国内机构投资者持有开曼公司的股权将被视为海外投资行为，必须通过ODI审批。根据瑞丰德永的最新经营经验和实践经验，国内机构投资者在投资境外红筹架构项目时，ODI审批有三种常见的申报方式:

独立申报

单个境内机构投资者投资境外公司的，应当向注册地省级境外投资主管部门海、天津等自由贸易区）ODI审批可由自贸区有关境外投资主管部门办理ODI申请审批。

独立申报方式中，单个境内机构投资者作为申请人，其自身须满足ODI审批条件并向主管部门提供申请材料；最近ODI审批主管部门重点关注以下问题：

a. 境内机构投资者资金来源的真实性和合规性，如要求境内机构提交经审计的最新财务报表和自有资金证明；

b. 国内机构投资者穿透后的自然人持股；

c. 境外投资的真实性，如国内机构境外投资的真实性承诺书、前期工作的实施情况说明、尽职调查报告、可行性研究报告等。

共同申报

如果两个以上的国内机构投资者计划共同投资同一海外公司，持股比例或投资金额较大的投资者应在取得其他国内机构投资者的申请材料后，共同向省级海外投资主管部门提出申请ODI审批申请，其他境内机构投资者不需要在各自注册地省级境外投资主管部门另行申请ODI审批。

在共同申报方式中，需要注意以下三点：

a. 国家发展和改革委员会和商务委员会对主要申请人的判断标准存在一定的差异。但在目前的实践中，海外投资主管部门一般倾向于以持股比例较大的投资者为主要申请人（具体以当时海外投资主管部门的认定为准）。

b. 所有共同申报的国内机构投资者都必须满足要求ODI审批条件；

c. 各境内机构投资者联合申报中的投资路径可能不一致，即国内机构投资者可以直接持有境外企业股份，也可以通过境外设立或控制的实体间接持有境外企业股份。

联合申报

例如，两名以上国内机构投资者在中国共同设立有限合伙企业或有限责任公司（以下简称联合）ODI以此类联合申报主体)ODI申报主体向主管部门提交报告ODI审批。

在联合申报方式中，需要注意以下两点：

联合申报中的联合申报ODI申请人必须满足ODI此外，联合审批条件ODI申请人还必须满足近期的需要ODI审批主管部门重点关注国内机构投资者资金来源的真实性和合规性、国内机构投资者渗透后的自然人持股、海外投资的真实性等要求。ODI上述申报主体不能满足上述要求ODI审批条件和要求的，主管部门可以作为联合，穿透国内机构投资者的要求ODI申请人的合伙人或股东应当满足上述要求ODI如果任何国内机构投资者不符合审批条件和要求ODI审批条件或要求可能会影响整个联合申报的时间表和可行性。

联合ODI目前，申请人有两种类型：公司和有限合伙。ODI考虑到审批的难度，我们注意到公司类型的联合ODI申报主体ODI审批难度相对低于有限合伙类型；但在实践中，主管部门仍在接受和批准有限合伙类型的投资者提交的投资者ODI审批申请。此外，从税负的角度来看，对于国内机构投资者来说，未来公司类型的联合ODI申请人在获得境外退出收入时，可能会比有限合伙类型的联合申请人更多ODI申报人取得相关收入时，需缴纳更多的企业所得税。